Por qué no conviene hacerlo solo
El cálculo de la participación exige reconstruir el patrimonio inicial y final de cada cónyuge con valores actualizados. Sin un inventario inicial bien hecho, ese cálculo se convierte en una batalla pericial.
Origen y finalidad
El régimen de participación surge de las insuficiencias que, sobre todo en situaciones de crisis conyugal, presentan los regímenes de comunidad y de separación. Muchos países han creado un sistema mixto para combinar las ventajas de ambos: un alto nivel de solidaridad entre los cónyuges sin dificultar su actividad económica individual.
En España se regula en los artículos 1411 a 1434 del Código Civil y es un sistema puramente convencional: ni siquiera se impone en defecto de pacto. Solo existe si los cónyuges lo han constituido en capitulaciones.
Normas aplicables
Se rige, por este orden:
- Por lo convenido en las capitulaciones, con dos límites: la participación distinta de la mitad solo vale si es recíproca e igual (artículo 1429), y no se puede renunciar a las acciones contra los actos fraudulentos (artículo 1434).
- Por las normas legales del Código Civil.
- Supletoriamente, por las reglas de la separación de bienes (artículo 1413).
Durante el matrimonio
Funciona como una separación de bienes: cada cónyuge tiene la propiedad, el disfrute, la administración y la libre disposición de sus bienes. Como contrapeso, existe un deber recíproco de información sobre la gestión del propio patrimonio: no para fiscalizar al otro, sino para preservar el derecho a participar en sus ganancias.
Al extinguirse el régimen
Se calculan las ganancias de cada cónyuge comparando su patrimonio final con el inicial (actualizado). Si la diferencia es positiva en ambos, el que obtuvo menos tiene derecho a la mitad de la diferencia entre ambas ganancias. Si solo uno obtuvo ganancias, el otro participa en la mitad de ellas.
Los bienes que uno haya donado sin consentimiento del otro o los actos en fraude de sus derechos se añaden al patrimonio final para el cálculo.
Cuándo puede convenir
- Parejas en las que ambos tienen una actividad empresarial o profesional con riesgos.
- Matrimonios que quieren autonomía en la gestión pero un reparto equitativo del resultado.
- Como alternativa a la sociedad de gananciales cuando uno teme las deudas profesionales del otro.
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Preguntas frecuentes sobre régimen de participación
¿Es frecuente el régimen de participación?
No. Es poco habitual en la práctica, pero puede ser útil para parejas en las que ambos tienen actividad profesional o empresarial y quieren autonomía sin renunciar a compartir el resultado.
¿Se puede pactar una participación distinta de la mitad?
Sí, pero solo si se establece de forma recíproca e igual para ambos cónyuges. Si no, la participación es por mitad (artículo 1429 del Código Civil).
¿Cómo se paga la participación?
Normalmente en dinero. Si hay dificultades graves para el pago inmediato, el juez puede conceder aplazamiento con garantías, o pueden pactarse adjudicaciones de bienes.
¿Qué pasa con los actos fraudulentos?
Las donaciones o actos realizados para perjudicar el derecho del otro se tienen en cuenta en el cálculo, y no se puede renunciar a las acciones para impugnarlos (artículo 1434).